婚姻法是否需要扩大重婚罪的概念

人民法院报
　　在这次婚姻法的修改过程中，对于“包二奶”的现象是否有必要通过法律手段予以打击，如何打击，是否有必要规定为重婚罪等，成了社会各界广泛关注的热点问题。我认为，对“包二奶”的现象应当通过法律途径予以打击，但具体的立法设计值得研究。
　　依照目前我国刑法及司法解释的规定，重婚罪有两种情形：一是，有配偶者又与他人登记结婚，或者明知他人有配偶而与之登记结婚；二是，有配偶者与他人以夫妻名义同居生活，或者明知他人有配偶而与之以夫妻名义同居生活。然而在实践中，“包二奶”者很少有去婚姻登记机关进行登记的，而且多数人也并不公开以夫妻名义进行同居生活，有的人甚至在生了几个孩子之后都没有以夫妻名义同居，因而这种行为在目前尚不能以重婚罪予以处理。而这种行为目前比较普遍，严重破坏了家庭、社会的稳定，据此，许多学者呼吁在婚姻法中应当扩大重婚罪的概念外延，从而严厉打击“包二奶”的现象。
　　我认为，现实中存在的一些“包二奶”的行为，确实败坏了社会风气，损害了社会公德，破坏了计划生育，也造成许多家庭破裂，因此对此种行为应当通过法律手段予以制裁。然而，在婚姻法中扩大重婚罪的概念，依然存在着许多问题，我个人不赞同这种看法，主要理由是：
　　第一，婚姻法在性质上属于民事法律范畴，在本质上依然属于私法，属于民法的组成部分。在婚姻法中只能规定与婚姻有关的民事法律后果问题，而不宜规定罪名与刑罚。即便确实有必要对实践中存在的“包二奶”问题加以制裁，也应当通过修改刑法或者由全国人大通过颁布单行的刑事法律加以解决。如果在婚姻法中对刑事问题作出规定，那么法院引用婚姻法这样一种民事法律进行定罪量刑，则显然是不恰当的。
　　第二，对“包二奶”的行为按重婚罪处理，还存在一个法律上需要解决的问题，即与婚姻的概念相冲突。依据我国婚姻法的规定，合法性是婚姻的本质属性，任何一种婚姻都必须符合法定的实质要件与形式要件。惟其如此，才能产生婚姻关系。因此，结婚必须经过登记，没有办理登记手续的就不是合法婚姻，而是非法同居关系(因为我国目前已经取消了事实婚姻制度)，在新婚姻法中称为无效婚姻。既然是无效婚姻，也就不能称其为婚姻。所以，有配偶的人与他人以夫妻名义或不以夫妻名义同居生活的“包二奶”行为，既不符合法定的实质要件，也不符合法定的形式要件，因此并不是一种婚姻。若在刑法中将其作为重婚罪处理，则显然与民法中的婚姻制度不协调，因为这种非法同居关系不能称为婚姻。我认为，在将来立法中，应当将刑法中的重婚罪与民法中的婚姻制度予以协调，即将刑法中重婚罪的罪名重新界定。
　　第三，“包二奶”的行为表现形式多样，产生的原因也各不相同，若在婚姻法中扩大重婚罪的概念，对各种“包二奶”的行为都予以惩罚，那么这种“一刀切”的规定不符合婚姻家庭关系的特殊性。因为婚姻家庭关系非常复杂，各个家庭千差万别，所以难以用一个统一的标准去加以约束。而且这种做法也会引起一系列家庭、社会问题。例如，一旦“包二奶”者被判入狱，则其妻子将有可能丧失经济上的支持和来源，孩子的抚养也会遇到问题。孩子不管是与其合法妻子所生，还是由现在的“二奶”所生，均可能得不到抚养，因而会带来一系列家庭、社会问题。
　　第四，若婚姻法中规定对“包二奶”的行为都按重婚罪处理，在司法实践中也很难操作。“包二奶”的行为大多不公开以夫妻名义生活，很难取证证明其构成同居，因而不能适用最高人民法院的司法解释(该解释认为构成重婚应以夫妻名义同居生活)。此外还有一些具体问题需要研究，例如：同居时间多长才算重婚，如何计算?中间间断后，是否重复计算?偶尔发生了性关系，但生育了子女，是否属于重婚?这些问题均很难确定。即使规定了期限，也很难认定。而且对于同居的时间，在实践中往往遇到举证上的困难。在实践中，“包二奶”的行为与通奸行为常常很难区别。如果把通奸行为作为刑事犯罪处罚，则未免打击面过宽。
　　必须看到，“包二奶”的行为尽管违反了一夫一妻制原则，毕竟这种行为还没有对一夫一妻制形成公开的挑战。对这种行为主要还是应当通过党纪政纪处理以及道德规范约束，而不宜采用刑法的制裁措施。至于“包二奶”者的妻子所受到的损害，可以在离婚时提起损害赔偿诉讼，这足以对其损害进行补救。
　　此外，草案第三条规定，“禁止重婚和其他违反一夫一妻制的行为”，但没有明确什么是其他违反一夫一妻制的行为以及应当承担的法律责任，不利于实际操作。建议删去草案关于“其他违反一夫一妻制的行为”的相关规定。

　　中国人民大学民法学教授　王利明
建设部


建设部关于切实加强中小学幼儿园安全管理工作的通知

建精[2004]202号


各省、自治区建设厅，直辖市建委及其有关部门，新疆生产建设兵团建设局，部机关各单位，部直属各单位：

　　为贯彻落实《中共中央国务院关于进一步加强和改进未成年人思想道德建设的若干意见》和《国务院办公厅关于切实加强中小学、幼儿园及少年儿童的安全管理工作和开展专项整治行动的意见》的精神，按照全国中小学和幼儿园安全工作电视电话会议的部署和要求，切实做好中小学幼儿园及少年儿童安全管理工作，确保专项整治行动取得明显成效，现将有关要求通知如下：

　　一、高度重视，加强领导

　　中小学生、少年儿童是祖国未来事业的建设者，是中华民族的希望，他们的生命安全和健康成长，涉及亿万家庭的幸福，对实现好、维护好、发展好广大人民群众的根本利益至关重要，为全社会所关注。中小学、幼儿园作为中小学生、少年儿童的学习场所，是加强社会主义精神文明建设的重要阵地，切实维护好中小学、幼儿园及其周边的环境，保证中小学生、少年儿童有一个安全、和谐、健康的学习环境，是关系到他们健康、茁壮成长的重大问题，是坚持以人为本、落实科学发展观的客观要求，是维护社会稳定的迫切需要，也是践行“三个代表”重要思想、构建社会主义和谐社会的必然要求。然而，近一段时间以来，连续发生多起涉及中小学、幼儿园及其少年儿童人身安全的恶性案件，造成极坏的影响，引起党中央、国务院领导的高度重视。各地建设主管部门一定要从讲政治、讲大局、讲稳定的高度，充分认识切实加强中小学、幼儿园及少年儿童的安全管理工作和开展专项整治行动的重要性和紧迫性，增强忧患意识和责任意识。要在地方政府的统一领导下，切实加强对本系统、本行业工作的组织领导，积极配合有关部门做好加强中小学、幼儿园及少年儿童安全管理工作和开展专项整治行动中建设系统承担的各项工作任务。

　　二、明确任务，抓好落实

　　根据《全国中小学、幼儿园及少年儿童安全管理专项整治行动实施方案》，建设系统在整治中小学、幼儿园周边环境和对校园安全隐患进行全面排查工作中承担着重要的任务。

　　一是要加强规划控制和严格管理并加大执法力度。城乡规划行政主管部门要加强对规划拟建的中小学、幼儿园以及其他社区青少年活动场所用地使用性质的规划控制，把其作为规划的强制性内容，禁止随意改变规划，擅自挪作他用。同时对上述用地周边一定范围内用地的使用性质进行规划控制，禁止审批可能对青少年思想道德教育和安全构成不良影响的建设项目。严格对现有中小学、幼儿园以及其他社区青少年活动场所用地的规划管理。凡可能对青少年思想道德教育和安全构成不良影响的书刊、音像、歌舞、录相、电子游戏、互联网上网服务等项目，一律不予审批；对已有的要配合有关部门进行清理和整顿。要加大对现有中小学、幼儿园以及其他社区青少年活动场所周边用地使用情况的监督检查，凡未经审批擅自设立的经营书刊、音像、歌舞、录相、电子游戏、互联网上网服务等项目，要依法进行查处。

　　二是为开展专项整治行动的有关检查项目提供标准规范，在今后制定、修订有关标准规范中认真考虑相关的内容。各地建设主管部门要为开展专项整治行动的有关管理机构提供下列检查依据：提供《中小学建筑设计规范》（GBJ99-86）、《普通中小学校建设标准（试行）》、《饮用净水水质标准》（CJ94-1999）、《生活饮用水水源水质标准》（CJ3020-93）等相关标准规范。在下一步的制定、修订有关建筑设计、设施的检查和维护等的标准规范中，有关单位要认真考虑与中小学、幼儿园及少年儿童安全相关的建筑设施质量安全、卫生健康等内容。

　　三是要加强对中小学、幼儿园校舍工程建设质量安全的监督管理，建立工程质量责任追究制度，完善危房查勘鉴定制度。工程质量是中小学、幼儿园校舍安全的基本保障，各地要严格按照法定建设程序，依法进行中小学、幼儿园工程项目建设。严格按照强制性标准进行设计和施工，严禁使用不合格产品，不合格的工程决不允许交付使用，不符合强制性标准的校舍应当进行改造，使其满足强制性标准的要求。要建立工程质量责任追究制度，建立健全校舍安全预警体系和险情紧急处理预案制度，在当地政府的组织领导下，每年对中小学、幼儿园校舍进行安全检查和危房鉴定，做到定期检查、定期养护，及时修缮，确保校舍的安全和正常使用。在中小学、幼儿园周边施工的建筑工地，必须严格实行封闭式管理，以防少年儿童误闯误入。

　　四是要加强对中小学、幼儿园交通安全和水源安全的管理，依法加强对中小学、幼儿园周边市政基础设施的管理。各地城市公共客运主管部门要加强为中小学、幼儿园提供交通用车服务的经营者的监管。严禁不符合安全要求的经营者或个人从事此项经营活动。各地公交企业专门开辟对中小学、幼儿园交通线路，每次提供用车服务前进行安全检查，加强对司乘人员的培训，选择具有从业资格的优秀司乘人员为中小学、幼儿园提供服务。各地城市建设行政主管部门要会同卫生部门加强对中小学、幼儿园供水水质的监督管理，保证饮用水质符合饮用水标准，确保安全供水。各地燃气行政主管部门要加强对中小学、幼儿园供气和用气的安全管理，消除不安全隐患，宣传正确用气知识，确保燃气安全。城市建设管理监察行政执法部门要依法及时拆除中小学、幼儿园周边的各种违章建筑及易倒塌的危险建筑，配合工商等部门查处中小学、幼儿园周边非法经营的报刊摊点、音像摊点、娱乐场所、小卖部、饮食摊点等各种违法摊点和无照流动商贩，协助公安部门维持学校周边交通秩序，加强对流浪乞讨人员管理，对违章占道等行为进行查处和整顿。

　　三、各负其责，加强协作

　　在加强中小学幼儿园及少年儿童安全管理工作和开展专项整治行动中，各地建设主管部门要了解掌握该项工作的情况，深入一线，加强领导。特别对难点、重点问题，要及时研究予以解决。建设系统各有关部门要按照工作分工，各负其责，搞好协作，严禁互相推诿扯皮，保证各项工作落到实处。同时，要及时把开展专项整治行动的情况以书面材料报部精神文明建设办公室。

中华人民共和国建设部
二○○四年十一月十九日