国家外汇管理局


国家外汇管理局关于印发《出口收汇核销管理办法实施细则》的通知

[98]汇国发字第012号


国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局，深圳分局；各外汇指定银行：
为了进一步完善出口收汇核销制度，正确区分资本项目与经常项目外汇收支，保证对资本项目的有效管理，我们对1990年12月21日发布的《出口收汇核销管理办法实施细则》进行了修订，并经海关总署、国家税务总局、外经贸部会签同意，现将修订后的《出口收汇核销管理办法实施细则》印发你们，请认真贯彻执行并转发本地区各外汇指定银行（含外资银行）及相关单位。以前有关出口收汇核销规定的做法与本细则有抵触的按本细则执行。对现有的核销单可以继续使用，但要在其上加注有效截止日期，今后新印核销单按所附格式印制。
附件：
一、出口收汇核销管理办法实施细则
二、出口收汇核销单
三、已冲减出口收汇核销证明
四、出口收汇核销单退税联补办证明
五、废止文件目录


（1998年6月22日国家外汇管理局发布）

第一章 总 则
第一条 为完善出口收汇核销管理，防止外汇流失，根据《出口收汇核销管理办法》，特制定本实施细则。
第二条 国家外汇管理局及其分、支局（以下简称外汇局）是出口收汇核销的管理机关。
第三条 境内出口单位向境外出口货物，均应当办理出口收汇核销手续。
第四条 出口收汇核销工作中实行出口收汇核销员（以下简称核销员）制度，出口单位领取出口收汇核销单、办理出口收汇核销手续，应当由本单位的核销员负责办理。核销员制度的具体规定由各地外汇局自行制定。
第五条 出口收汇核销工作遵循属地管理原则，即出口单位登记、领单和核销等均应当在其注册所在地外汇局办理。

第二章 出口收汇核销单的管理
第六条 出口收汇核销单（以下简称核销单），系指由外汇局制发、出口单位凭以向海关出口报关、向外汇指定银行（以下简称银行）办理出口收汇、向外汇局办理出口收汇核销、向税务机关办理出口退税申报的有统一编号及使用期限的凭证。（核销单格式见附件二）
第七条 出口单位应当到外汇局申领核销单，核销单只准本单位使用，不得借用、冒用、转让和买卖。
第八条 出口单位初次申领核销单前应当凭以下材料到外汇局办理登记：
1、单位介绍信、申请书；
2、外经贸部门批准经营进出口业务批件正本及复印件；
3、工商营业执照副本及复印件；
4、企业法人代码证书复印件；
5、海关注册登记证明复印件；
6、出口合同复印件。
外汇局对上述材料审核无误后为出口单位办理登记手续。
第九条 出口单位向外汇局申领核销单时，应当当场在每张核销单的“出口单位”栏内填妥单位名称或者加盖单位名称章。核销单正式使用前应当加盖单位公章。
第十条 外汇局根据计算机软件系统计算出口单位可以领单的数量，向出口单位发放核销单，同时在核销单上签注使用期限。
第十一条 核销单自领单之日起两个月以内有效。出口单位应当在失效之日起一个月内将未用的核销单退回外汇局注销。
第十二条 出口单位因关、停、并、转不再经营出口业务，应当在一个月内将未用的核销单退回外汇局注销，并且继续按照规定完成已出口业务的核销手续。

第三章 出口报关与送交存根
第十三条 出口单位填写核销单，应当准确、齐全，不得涂改，并与出口货物报关单（以下简称报关单）上记载的有关内容一致。
第十四条 对于预计收款日期超过报关日期180天以上（含180天）的远期收汇，出口单位应当在报关前凭远期出口合同、核销单向外汇局备案，并应当在核销单的“收汇方式”栏注明远期天数，凡未向外汇局备案的，一律视作即期出口收汇。
第十五条 出口单位无论是自营出口还是代理出口，均应当使用本单位所领的核销单办理出口报关。
第十六条 海关凭在有效期之内、加盖出口单位公章的核销单和相关单据受理报关，审核无误后办理通关手续。在货物实际离境后，海关在核销单的“海关核放情况”栏签注意见并加盖“验讫章”，同时向出口单位签发注有成交总价的、计算机打印的、贴有防伪标签的、盖有“验讫章”的报关单（在海关与外汇管理部门实行计算机联网之前，此项报关单加贴防伪标签；在海关与外汇管理部门实现计算机联网后，此项报关单不再加贴防伪标签。），交出口单位向外汇管理部门办理核销。
对于临时出口的货物，如出境展览品、免费维修设备、免费样品、免费实验品和境外承包工程项下的自用机械设备、工具以及工程人员的办公、生活物品等海关在验放时应签发用于出口收汇核销的出口货物报关单。
第十七条 货物出口后因故退货时，海关在办结其进口手续后，签发一份进口货物报关单，报关单上注明退货情况，加盖“验迄章”交出口单位向外汇管理部门办理核销单的注销手续。
第十八条 出口单位应当自报关之日起60天内，附商业发票及报关单，向外汇局送交核销单存根。对10万美元以上（含10万美元）以自寄单据方式出口的还需提供相应的批准件。
外汇局对出口单位提供的单证，审核无误后，做收单登记。

第四章 出口收汇及核销
第十九条 出口收汇核销专用结汇水单和出口收汇核销专用收帐通知单（上述两种凭证以下简称“出口收汇核销专用联”）是出口单位办理出口收汇核销的重要凭证。对出口单位的外汇收入，银行在确认其为直接从境外收入的出口货款后，办理结汇或者进入该单位的外汇结算帐户的入帐手续，并出具加盖“出口收汇核销专用联章”的出口收汇核销专用联。
第二十条 出口收汇核销专用联应当与银行留存联、收款人记帐联同时套写，并具备下列要素：
1、经办银行的名称；
2、结汇或者收帐日期；
3、收款单位名称、帐号；
4、收汇金额及币种；
5、各类扣费明细及金额、币种；
6、净结汇或者入帐金额及币种；
7、核销单编号；
8、“出口收汇核销专用联”字样；
9、银行业务公章、出口收汇核销专用联章。
对多次出口，一次收汇的，银行应当要求出口单位提供该笔收汇对应的所有核销单编号，在出具出口收汇核销专用联时，应当将这些核销单编号全部填上。
银行留存联应当保存5年备查。
银行应当事先将出口收汇核销专用联格式及出口收汇核销专用联章印模送当地外汇局备案。
第二十一条 银行出具的出口收汇核销专用联应当加盖出口收汇核销专用联章，此章只限盖在出口收汇核销专用联上，不得盖在其他联上。
第二十二条 对出口单位的外汇收入，银行在确定为直接从境外收入的出口货款后，还应当分别下列几种不同情况按照规定办理结汇或者进入该单位的外汇结算帐户的入帐手续，并向出口单位出具出口收汇核销专用联：
1、对于出口单位等值5万美元（含5万美元）以下的出口收汇，以及以跟单信用证、保函或者跟单托收方式结算的等值5万美元以上的出口收汇，银行应当凭出口单位提供的核销单编号办理结汇或者入帐手续，并给出口单位出具出口收汇核销专用联。
2、对于出口单位出口项下等值5万美元以上的预收货款，银行应当凭出口单位的盖有外汇局“预收货款章”的核销单正本办理结汇或者入帐手续；代理出口项下由委托方预收货款的，委托方应当凭代理方的盖有外汇局“预收货款章”的核销单正本及代理协议正本办理结汇或者入帐手续。银行应当给出口单位出具出口收汇核销专用联。
3、对汇款方式项下等值5万美元以上的出口收汇，出口单位属于“结汇信得过企业”的，银行可以先办理结汇或者入帐，但须待出口单位在规定期限内提供相应收汇凭证及该出口单位的加盖海关“验讫章”的核销单正本并逐笔核实后，方能出具出口收汇核销专用联；代理出口项下委托方收汇的，若委托方为“结汇信得过企业”，对其出口收汇，银行可以按照上述办法连同代理协议正本先办理结汇或者入帐手续，但须待委托方在规定期限内提供相应收汇凭证及代理方的加盖海关“验讫章”的核销单正本并逐笔核实后，方能出具出口收汇核销专用联。
对汇款方式项下等值5万美元以上的出口收汇，出口单位不属于“结汇信得过企业”的，银行须凭该出口单位加盖海关“验讫章”的核销单正本办理结汇或者入帐；代理出口项下委托方收汇的，若委托方不属于“结汇信得过企业”的，银行须凭代理方的加盖海关“验讫章”的核销单正本及代理协议正本办理结汇或者入帐手续。银行应当给出口单位出具出口收汇核销专用联。
4、对于以外币现钞结算的出口收汇，银行应当按照《境内机构外币现钞收付管理暂行办法》〈（96）汇管函字第211号〉办理结汇，同时给出口单位出具出口收汇核销专用结汇水单。
5、对于出口信用保险和其他出口货物保险所得的理赔款，银行应当凭出口单位的核销单正本办理结汇或者入帐手续，同时给出口单位出具出口收汇核销专用联。
第二十三条 对于打包放款或者出口押汇，银行在结汇或者入帐的同时不得出具出口收汇核销专用联，须待出口货款收回后，才能按照本实施细则第二十二条的要求办理有关手续，并出具出口收汇核销专用联。
第二十四条 银行按照本实施细则第二十二条的要求给出口单位出具出口收汇核销专用联时，所注明的核销单编号应当与出口单位提供的一致，需凭出口单位提供的核销单正本出具出口收汇核销专用联的，应当在该核销单正本的“外汇指定银行结汇／收帐情况”栏中签注结汇或者入帐日期、金额和币种，并注明“汇款结汇或入帐”或者“预收货款结汇或入帐”字样，加盖本银行业务公章。
第二十五条 对于下列外汇收入的结汇或者入帐，银行不得出具出口收汇核销专用联：
1、不属于出口收汇以及暂时无法确定为出口收汇的；
2、不是直接从境外收入的；
3、进入除外汇结算帐户之外的其他各类外汇帐户的；
4、已进入各类外汇帐户（含外汇结算帐户）后，再从该帐户中结汇或者划出的；
5、从境内其它单位或者从同一单位其它外汇帐户划转来的；
6、其他不符合本实施细则第二十二条要求的。
第二十六条 对于在结汇或者入帐后已经出具了出口收汇核销专用联的外汇，因各种原因需要调整帐户或者冲销错帐的，银行应当将已经签发的出口收汇核销专用联收回销毁。
第二十七条 代理出口项下由代理方收汇，若代理方有外汇结算帐户，需要将属于委托方的外汇划转委托方时，则应当将所收外汇全部进入代理方的外汇结算帐户，银行给代理方出具出口收汇核销专用收帐通知单，代理方再按照有关规定办理外汇划转；若代理方没有外汇结算帐户，则应当结汇，银行给代理方出具出口收汇核销专用结汇水单，代理方将人民币划给委托方。
第二十八条 出口单位报关出口后应当及时收汇，即期出口项下的，应当在报关之日起180天内收汇；远期出口项下的，应当根据在外汇局备案的出口合同规定的日期收汇。
出口单位应当在收到外汇之日起的30天内凭核销单、银行出具的出口收汇核销专用联到外汇局办理出口收汇核销。
对于下列特殊贸易方式出口的，出口单位还应当按照以下规定提供证明材料。所提供的材料均应当为正本，涂改无效。
1、以出境展销、展览商品方式出口的，应当提供展品复入境报关单；
2、以来料加工、来件装配方式出口的，应当提供海关登记手册、企业合同及经贸委批件，按照工缴费核销；
3、以实物补偿方式出口的，应当提供外经贸部门的批准件、相关合同、进口报关单。对超过合同规定的补偿款视同一般贸易办理核销；
4、以易货方式出口的，应当提供易货合同及易进货物的进口报关单；
5、以实物作为投资的出口，应当提供外经贸部门及外汇局的批准件；
6、以进料加工方式出口的，一般应当全额收汇，外商投资企业不能全额收汇的，应当事先经外汇局批准。以收抵支的，应当提供合同、进口货物报关单、海关登记手册；
7、境外承包工程项下所需机械设备、工具以及工程人员的办公、生活物品出口的，应当提供书面说明及劳务承包合同。
第二十九条 代理出口项下的核销手续为
1、应当由代理方领取核销单、办理出口报关及出口收汇核销手续；
2、若委托方收汇并且委托方与代理方所在地外汇局不同的，委托方收汇后，应当持正本代理协议、出口收汇核销专用联等有关凭证到其所在地外汇局办理出口收汇核销专用联的确认手续。外汇局审核委托方提交的凭证无误后，在出口收汇核销专用联背后加注代理方所在地外汇局名称、代理方单位名称、收汇金额、币种和日期，并盖章（监督收汇章），同时登记台帐。委托方应当将经外汇局确认的出口收汇核销专用联交代理方，由代理方到其所在地外汇局办理出口收汇核销手续。代理方所在地外汇局凭经委托方所在地外汇局确认的出口收汇核销专用联和核销所需的其他凭证办理出口收汇核销手续。
若委托方与代理方所在地外汇局相同的，由代理方持正本代理协议、委托方的出口收汇核销专用联及核销所需的其他凭证办理出口收汇核销手续；
3、若代理方收汇，则由代理方直接持出口收汇核销专用联及核销所需的其他凭证到其所在地外汇局办理核销手续。
第三十条 出口单位应当按照报关单的成交总价足额收回外汇，如出现差额大于500美元，应当向外汇局提供有效凭证说明原因。
第三十一条 若出口项下发生退赔，外汇局审核出口单位退赔外汇的真实性，并冲减出口单位的出口收汇核销实绩后，签发“已冲减出口收汇核销证明”（见附件三），银行凭此售付外汇。
对其中已办理完核销手续的，出口单位在办理“已冲减出口收汇核销证明”时，还需提供税务部门签发的未退税证明或者补税证明。

第五章 出口退税专用联的管理
第三十二条 外汇局为出口单位办理完核销手续后，应当在核销单的出口退税专用联上签注净收汇额、币种、日期，并加盖“已核销章”后，将出口退税专用联退出口单位。
第三十三条 外汇局应当于每月初5个工作日内将上月已核销的有关电子数据，按照国家外汇管理局、国家税务总局（93）汇管函字第（57）号《利用出口收汇核销电子数据、加强出口退税管理会议纪要》的要求提供给当地税务局。

第六章 核销单证的遗失及补办
第三十四条 出口单位遗失核销单的，应当在15天之内向外汇局书面说明情况申请挂失，外汇局核实后，统一登报声明作废（费用由遗失核销单的单位负担），并作如下处理：
1、对于空白核销单，予以注销；
2、对于已经报关出口未办理出口收汇核销的核销单，可以按照本实施细则第四章的规定办理出口收汇核销，并签发“出口收汇核销单退税联补办证明”（见附件四）；
3、对于已经办理出口收汇核销后的核销单原则上不予补办，特殊情况下要求补办出口退税专用联的，出口单位应当凭税务部门签发的与该核销单对应的出口未退税证明，向外汇局申请，经外汇局批准后方可办理“出口收汇核销单退税联补办证明”。
第三十五条 出口单位遗失报关单的，应当凭外汇局签发的未核销证明，向海关申请补办。
第三十六条 出口单位遗失出口收汇核销专用联的，应当先向外汇局提出申请补办。外汇局核实同意后，可在接到申请之日起3个月后，为出口单位签发出口收汇核销专用联补办批准件，银行凭该批准件为出口单位补办出口收汇核销专用联，并在补办的出口收汇核销专用联上注明“补办”字样。未经外汇局批准，银行不得擅自为出口单位补办出口收汇核销专用联。

第七章 处罚
第三十七条 银行有下列行为的，由外汇局给以警告、通报批评、没收违法所得，并处以5万元以上30万元以下罚款：
1、不按照规定向出口单位出具出口收汇核销专用联的；
2、未填齐规定的要素向出口单位出具出口收汇核销专用联的；
3、重复出具出口收汇核销专用联的；
4、未按照有关规定办理结算，造成出口单位逾期未收汇的；
5、未按照本实施细则第二十四条规定在核销单正本上签注结汇或者入帐日期和金额及注明“汇款结汇或入帐”或者“预收货款结汇或入帐”字样的；
6、其它违反本实施细则规定的。
第三十八条 出口单位有下列行为的，由外汇局给以警告、通报批评、没收违法所得，并处以5万元以上30万以下的罚款：
1、借用、冒用、转让或者买卖核销单的；
2、涂改、伪造核销单、报关单、出口收汇核销专用联等核销凭证的；
3、虚报核销单丢失的；
4、重复使用银行出具的出口收汇核销专用联的；
5、用其它的外汇收入（如非贸易外汇收入或者资本项下的外汇收入）骗取核销的。
第三十九条 出口单位有下列行为的，由外汇局给以警告、通报批评、没收违法所得，并处以1万元以上3万元以下的罚款：
1、从领单之日起4个月内未向外汇局送交核销单存根的；
2、未经外汇局批准，即期出口项下，超过报关日180天内未收汇或者收汇后30天内未核销的；远期出口项下，超过在外汇局备案的预计收款日收汇或者收汇后30天内未核销的；
3、出口收汇核销差额超过成交总价10％且无正当理由的；
4、遗失核销单后，自遗失之日起15天内未向外汇局挂失的；
5、未用的核销单，自失效之日起1个月内未退回外汇局注销的；
6、多次丢失核销单、情节严重的；
7、因关、停、并、转不再经营出口业务，未按时将全部未用的核销单退回外汇局注销的；
8、其它违反本实施细则规定的。

第八章 附则
第四十条 本实施细则由国家外汇管理局负责解释。
第四十一条 本实施细则自1998年8月1日起施行，1990年12月21日发布的《出口收汇核销管理办法实施细则》及相关文件（见附件五）同时废止。



出口收汇核销单| 出口收汇核销单 |
存根 | |
编号：ＮＯ． | 编号：ＮＯ． |
--------------------|----------------------------------||
|出口单位： |||出口单位： | ||
|----------------||| | 年 月 日 ||
|出口总价： ||| |之前此单有效。 ||
|----------------|||--------------------------------||
|收汇方式： |||外汇指定银行结汇／收帐情况： ||
|----------------||| ||
|预计收款日期： |||我行已凭此单办理结汇／收帐： ||海
|----------------||| 年 月 日（盖章） ||
|报关日期： |||--------------------------------||关
|----------------|||海关核放情况： ||
|备注： ||| ||盖
| ||| 年 月 日 ||
| |||------------------------------ ||章
| |||外汇管理局核销情况： ||
| ||| ||
| ||| 年 月 日（盖章） ||
----------------------------------------------------------|
出口收汇核销单
出口退税专用
编号：ＮＯ．
------------------------------------
|出口单位： |
|--------------------------------|
|货物名称 |货物数量|出口总价 |
|----------|--------|----------|
| | | |未
|--------------------------------|经
|报关单编号： |核
| |销
| |此
| |联
| |不
|--------------------------------|得
|外汇管理局核销情况： |撕
| |开
| |
| 年 月 日（盖章） |
------------------------------------



汇管核字第 号
银行：
--------------公司--------------------------
号核销单项下的出口收汇核销金额为 美元，现因故需向外
方支付 美元的退（赔）款，我局已相应冲减该核销单项下的
出口收汇核销实绩。
请你行按规定办理退赔款的售付汇手续。
国家外汇管理局 分局（盖章）
一九九 年 月 日
注：本证明一式三联
第1联外汇局留存
第2联银行售付汇凭证
第3联付汇单位留存



编码：
----------------------------------------------------------------
| 核销单编号： |
|------------------------------------------------------------|
| 出口单位： |
|------------------------------------------------------------|
| 货 物 名 称 | 货物数量 | 出口总价 |
|----------------------|----------------|------------------|
| | | |
| | | |
|------------------------------------------------------------|
| 报关单编号： |
|------------------------------------------------------------|
| 外汇管理局核销情况： |
| 该核销单已核销，核销金额为 ，特此证明。|
| |
| |
| 年 月 日（盖章） |
| |
----------------------------------------------------------------
编码说明：
共9位，从左至右分别为地区编码2位，顺序码7位。


1、1990年10月24日国家外汇管理局发布的《关于实行“对外退款赔款审批单的通知”》
2、1990年12月21日国家外汇管理局发布的《出口收汇核销管理办法实施细则》
3、1990年12月30日国家外汇管理局发布的《关于国家外汇管理局（90）汇管管字第818号文的补充函》
4、1990年12月31日国家外汇管理局发布的《关于实行“出口收汇核销管理办法实施细则”中有关银行业务问题的通知》
5、1991年4月8日国家外汇管理局发布的《关于审核并签发“出口收汇已核销证明”有关问题的通知》
6、1991年6月10日中国人民银行、国家外汇管理局、对外经济贸易部、海关总署、中国银行联合发布的《关于出口收汇核销管理有关问题的补充通知》
7、1991年8月9日国家外汇管理局发布的《关于重申及时向外汇管理局报送逾期未收汇情况的通知》
8、1992年9月19日国家外汇管理局发布的《关于加强出口收汇核销管理的通知》
9、1993年6月21日国家外汇管理局发布的《关于实行出口收汇核销员制度的通知》
10、1993年6月23日国家外汇管理局发布的《“三来一补”贸易出口收汇核销管理》
11、1993年6月25日国家外汇管理局发布的《外商投资企业出口收汇核销管理规定》
12、1993年8月17日国家外汇管理局发布的《违反出口收汇核销管理处罚规定》
13、1995年7月17日国家外汇管理局发布的《关于外汇指定银行签发结汇水单核销专用联有关事项的通知》
14、1995年12月21日国家外汇管理局发布的《关于出口收汇核销管理中有关问题的通知》
15、1996年3月19日国家外汇管理局发布的《关于严格出口收汇核销单证审核管理的通知》


债转股实施中的法律失衡分析及重构设想

樊晓周 李燕毅


摘 要 本文从债转股实施中，国家、国有企业、国有四大商业银行、和金融资产管理公司四者之间权利义务的法律角度出发，分析得出国家、国有企业、国有商业银行与金融资产管理公司之间的法律权利与义务失去平衡。据此，建议进一步完善各主体自身的制度建设的同时，对各主体之间的法律权利与义务关系进行重新调整，促进债转股的顺利实施。并设想金融资产管理公司退出市场后，建立国家、国有企业、国有商业银行之间稳定、健康、高效的权利义务的三角平衡模式，不断提高中国经济的整体竞争力。

关键词： 债转股 法律失衡 重构

一项政策或者法律本身反映的是一种经济关系，同时又制约着经济的发展。如果政策或者法律上的权利（权力）义务（责任）关系分配失衡，或者权责不明确，不能合理平衡规范经济上的收益与风险。那么该政策或者法律背后的经济关系混乱必然导致设计目的的落空，或者至少不能达到预期目的。

一、债转股实施中各主体之间的法律失衡分析
目前，国有企业在实施债转股过程中出现的各种风险和障碍使得债转股处处受阻，根本上是由于国家、国有企业、国有商业银行、和金融资产管理公司（Asset Management Corporation, 以下简称AMC）之间的权利义务机制上失去平衡。
（一）国有企业与AMC之间的法律失衡分析
转股企业和AMC之间，转股企业是债转股过程中的最大受益者，不仅缓解了还本负息的压力，负债率下降，资本金也迅速扩大，多数企业很快就实现账面上的扭亏为盈，如果借债转股的机遇，进行资产重组，观念更新，制度完善，应该能大大提高企业的竞争能力 。而企业在债转股中的代价仅仅是把不高的红利分给AMC一部分。但是，部分企业虽然成为股份制企业，却没有明确的岗位分工，权力责任不明，观念落后，不能及时从市场调研、产品创新、管理科学等实质问题上做文章，又不能积极配合AMC的债权转移、股权转换，排挤AMC在企业的股东权利。这对于本来就有“免费午餐”心理，又没有严格的约束机制的企业来说，很容易产生不负责任的行为，对AMC的股东利益的实现形成威胁，可能使不良债权有转化为不良股权的危险。
AMC在通过债转股实施以后，原有的债权变成对转股企业的股权，对企业的约束明显降低，实现利益的途径只有获取红利和未来的股权转让，而这个途径赖于股东权利的充分行使。但是根据《意见》，AMC仅仅可以派员参加企业的股东大会、董事会、监事会，参与企业重大决策，却不参加企业的日常经营管理 。加上AMC作为新入股东，本身就有信息想对缺乏的不足，这显然不利于AMC实现股东权利。AMC的监督权也没有得到保障，不利于AMC促进企业进行现代化企业制度的改进。这种情况可能导致在AMC退出企业，要进行股权转让时，股权本身存在瑕疵，影响AMC权利的实现，那就不可能达到AMC作为阶段性持股人并最大限度地盘活不良资产的目的。过大的压力（义务）而没有相应的权利支持，造成的权利缺陷，必然导致AMC想尽办法逃避责任，低质量完成任务。在债转股实务中，AMC不顾转股企业的实际承受能力，强行合同约定转股企业定期回收股权就是一个明显的例子 。
（二） 国有商业银行与AMC之间的法律关系失衡分析
“银行通过债转股，把部分不良资产出售给AMC，自己的规模缩小，但是质量提高，抗风险能力增强，同时恢复了银行资产的信用等级”。 而不良资产能不能盘活转嫁给了AMC。显然，在债转股的过程中，银行业是债转股的主要收益者之一。但是在债务转移的过程中，银行的义务就是把相关债权的凭证等文件移交。银行的不良资产按账面价值出售，而且出售所获得款项有国家财政担保。而事实上，银行的不良资产在实际价值上远远低于账面价值，由此可见，银行所负的义务比较少，甚至把自身责任也转嫁给了AMC。这种不公平的权利义务关系，对银行来说，也酷似“免费的午餐”，很有可能进一步淡化银行在信贷过程中完善自己的审批监管等风险防范意识，不利于从银行这第一条防线上减少不良资产的再生。而且银行的既得利益大于风险，对于银行在处置不良资产上的危机感和责任感减弱，不利于银行自身制度的完善和应对风险能力的增强。对国有商业银行从长远的竞争力培养极为不利。
AMC作为一个“独立”的市场主体，应该按照公平、公开、公正的市场规则自主经营，才谈得上独立承担民事责任。但在银行与AMC的不良资产转让过程中，AMC却被要求以远远高出市场实际价值的账面价值来收购银行的不良资产，而且在处置这些不良资产时，还要完成国家“最大限度保全资产，减少损失”的任务。( 同上)这种权利义务的严重失衡，对于一个新入的市场主体（内部制度、岗位责任还不明确，而且人才方面资源不足等）来说，能不能完成所谓“目标”是个未知数。这种义务和目标压力过重，权利空间相对狭小，约束机制不明确，责任承担界定不清的情况，把AMC逼上绝路，为了完成指标任务，不得不去寻找一些“捷径”，譬如，简单的企业回购、折价拍卖、串通压价出售等等风险在所难免。银行与AMC这种权利义务的失衡，导致在不利后果上的互相推诿，国有资产面临着大量流失的危险。
（三） 国家和AMC之间的法律关系的失衡分析
长期以来，国有企业过高的负债率，国有银行不良资产的迅速增加与国家对国有企业、国有银行法律制度不完善、政府过多的行政干预密切相关。在债转股的过程中， AMC在债转股对象的选择上，不仅要受推荐，还要通过所谓的审批； AMC在收购不良资产的定价问题上遭到政府干涉；AMC和转股企业的股东权利上也受到各种各样的限制等。更重要的是AMC实行债转股的法律环境相当恶劣：《公司法》对债权投资有所限制，对法人之间最高投资比例有所限制；《担保法》上禁止最高额抵押（借款）合同的转让；《商业银行法》对金融分业经营的禁止；《证券法》、《票据法》也存在大大小小的限制 。虽然，国务院颁布《条例》，相关部门已有各种“文件”和“意见”，但是大家都明白，法规的效力明显低于法律本身，AMC一旦和相关主体产生法律纠纷，将处于很不利的地位，很难实现自己的应有权益。何况，《条例》等法规和文件只是部分解决了上述法律冲突。那么如何保障债转股目的的如期实现呢？
在这对关系中，国家作为债转股的最终受益者，却不能履行自己及时履行自己的义务给予“债转股”和AMC一个合理的法律地位和相关权利，却仅仅的抓住某些行政权力不放，给一些腐败分子可乘之机。另外一个重要的问题是，AMC要安全有利地从转股企业内退出，从事更多的转股业务，必须有良好的外资和公民的投资环境，目前内需不足，公民的基本社会保障不能得到应有的满足，不会对股票市场产生太大兴趣。这对于AMC所持有股权的出售、拍卖、上市都形成障碍，而这些都是国家亟待解决的问题 。国有企业和国有商业银行权责不明确、体制不健全，激励与约束关系不平衡，以及市场主体权得不到保障，都是国家在债转股过程中应尽的义务。而实际国家恰恰忽视了这些义务，或者说还没有很好地解决。

二、债转股实施中法律平衡的重构设想
既然法律关系上的权利义务失去平衡，其所代表的经济利益关系必然需要重新调整，而这种经济关系的有序化却反过来依赖于法律的修改和健全。
（一） 国有企业和AMC之间法律平衡的重构
在国有企业和AMC的关系方面，国有企业在接受债权转化的股权后，按照《公司法》等依法进行股份制改制（原为股份制企业增设新股权），应该以市场为导向，注重产品创新，提高管理水平、改善内部法人治理结构，外部权责明确，脱离国家行政控制。确立品牌竞争的观念，开拓市场，提高本企业的竞争力。进一步明确企业与股东关系，为股东的最大利益负责，而不是对主管部门负责。明确企业与企业、企业与银行以及企业于其他组织间的权利义务关系，积极履行义务，建立自身良好的市场信誉。
AMC方面，积极争取行使自己的股东权利，尤其在股东决策、人事任免、资本运营与监督问题不能放松，争取转股公司能够在扭亏为盈的基础上，实现利润的进一步增长，同时积极履行作为股东的义务。促进企业在市场中的安全运营，不能随意抽逃资金，对AMC来说，不能强加给企业威胁企业正常发展的回购任务等。促进企业完善内部产品的换代升级，管理水平的提高，这样才能保证所持股份的质量和竞争力，使所持股份增值。在AMC退出企业时，不仅能够保证企业良性发展，还可以为股权顺利转让准备条件。AMC应该慎重选择股权的转让对象，确保自己退出以后，转股企业能够良性发展。
（二） 银行和AMC之间的法律平衡重构
银行和AMC之间有密切的联系，也应该建立合理、平衡、明确的权利义务关系。银行在债权转让过程中，应该如实提供所转不良资产的有关情况，比如债务人的资产状况、担保情况、信誉情况等，以便准确评估转让不良债权的真实市场价值，为AMC处理该债权相关的不良资产作充分的准备。银行不能把自己的“呆账”、“坏账”等超出相关文件和法律规定的“不良资产”之外的债权危机转嫁给AMC。在AMC对有关银行发行债券的问题上，严格按照《证券法》等施行。同时完善银行自身的信贷风险防范机制，明确内部治理结构中各自的法律责任。防止不良资产的再生。积极配合AMC对不良资产的盘活，给予尽可能的专业帮助。
AMC在不良债权的转移过程中，应该严格按照市场规则和有关法律收购的不良债权，不能利用自己的优势地位故意压低转不良资产的转让价格，损害银行利益。保证不良债权评估过程中的信息真实，中介机构的费用按照法律法规与银行协议分担。债权转让过中的风险承担应该遵照民商法中有关风险的划分规定。AMC有自主处分所得债权的权利，比如追偿、重组、转股、上市等处置形式，但不能在此过程中损害银行的相关利益。银行与AMC之间各行其权，各尽其职，建立起公平公正的市场平衡关系。
（三） 国家和AMC之间法律平衡的重构
目前，针对有关AMC在法律在效力上不能对抗相关法律的尴尬境地，应尽快制定《金融资产管理公司法》，为阶段性特别法，使用特别法优于普通法的原则，解决AMC自身在债转股中的制度性法律障碍。为了协调在债转股过程中各主体之间其他的法律冲突，制定特别时期的《债转股特别法》调整各主体之间的利益与风险冲突。资产管理公司作为市场主体，应该有权更根据市场规则运作，追求利益最大化。在不良资产收购和股东权利行使的问题上，遵循市场统一定价原则，不受干涉。针对AMC从事业务比较广，工作任务量大的特点，给予AMC自主的用人权，并制定合理的用人激励机制和约束机制，以保证AMC能胜任自己的任务。同时，国家应尽快解决资本市场上的法人股和国有股的合理流通问题，建立起良好的社会保障体系，鼓励国民参与股票市场，积极扩大国内需求，吸引外资和民间资本进入，尤其是有先进管理经验和先进技术的外资和民间资本，为长远盘活资本提供有利条件 。促进证券市场的进一步成熟，为AMC的顺利退出做准备。再者，尽快明确AMC中各个岗位的责任以及监督制度，防止相互推诿，无人负责的局面。
在债转股过程中，国家、国有企业、国有商业银行和AMC之间实现权利义务上的平衡和良性运转，实现债转股两大目标的同时，为AMC退出以后，国有企业、国有商业银行和国家的经济能够保持健康、稳定、高效等三角平衡关系做准备。

参考文献：

(朱建成，债转股的风险与规避，《发展论坛》2000.10)
(刘秉升，中国现阶段债转股的法律环境思考，《海南金融》，2000.10)
(范新成，债转股的风险及其防范，《统计与决策》，2000.07)
(彭真明、文杰，析金融资产管理公司的法律定性，《经济法学、劳动法学》2002.02)
(孔翔翎，债转股亟待解决的法律问题浅议，《法律适用》， 2000.03)
(李平，论债转股的风险，《前言》，2001.02)
(李洪彦 彭清平《关于建立债转股风险防范机制的思考》，《武汉交通科技大学学报》（社科版）2000.09)


——本文发表于《中外社科论丛》2006年第6期